L’hébergeur est tenu de communiquer les données d’identification du créateur du premier site, ce qui permettra à la demanderesse d’engager des poursuites pénales pour usurpation d’identité. L’hébergeur supporte les frais de la procédure et doit verser une indemnité au titre des frais irrépétibles. La demanderesse ne pourra pas obtenir les données relatives au second site, sa demande étant rejetée faute de motif légitime établi.
Une mesure d’instruction ordonnée avant tout procès sur le fondement de l’article 145 du code de procédure civile exige que le demandeur justifie d’un motif légitime. Ce motif doit être caractérisé au regard de l’utilité de la mesure pour réunir des éléments susceptibles de commander la solution d’un litige potentiel, non au regard de la loi susceptible d’être appliquée au fond. Le juge doit vérifier que la mesure est nécessaire à l’exercice du droit à la preuve et proportionnée aux intérêts en présence. Bien que le demandeur n’ait pas à démontrer l’existence des faits invoqués, il doit justifier d’éléments rendant crédibles ses suppositions et démontrer que le litige potentiel n’est pas manifestement voué à l’échec. La mesure doit être circonscrite dans le temps et dans son objet.
L’usurpation d’identité, prévue à l’article 226-4-1 du code pénal, suppose la réunion d’un élément matériel et d’un élément intentionnel. L’élément matériel consiste en l’utilisation du nom, du prénom et de la photographie d’une personne. L’élément intentionnel réside dans la volonté de porter atteinte à son honneur ou à sa considération. La présentation d’un site comme officiel, associée à l’utilisation de la photographie et à un contenu ironique ou dégradant, est susceptible de caractériser cet élément intentionnel. En revanche, lorsque le site se présente explicitement comme un site d’enquête et que le nom figure uniquement dans le domaine sans reproduction de photographie, l’infraction d’usurpation d’identité n’est pas constituée.
L’usurpation d’identité se distingue d’un site d’enquête ou de critique par la présentation du site comme officiel et par la volonté de créer une confusion avec un site légitime de la personne. Lorsqu’un site se présente explicitement comme un site d’enquête ou de critique, sans reproduire la photographie de la personne et sans prétendre être officiel, l’infraction d’usurpation d’identité n’est pas caractérisée, même si le nom de la personne figure dans le domaine.
Le cyberharcèlement, prévu à l’article 222-33-2-2 du code pénal, exige la caractérisation de propos ou comportements répétés ayant pour objet ou pour effet une dégradation des conditions de vie se traduisant par une altération de la santé physique ou mentale. La simple création successive de deux sites, même à quelques semaines d’intervalle et après suppression du premier, est insuffisante à établir le bien-fondé d’une plainte pour cyberharcèlement. Il est nécessaire de caractériser l’existence de propos ou comportements répétés et leur effet dégradant sur les conditions de vie.
L’article 1-1 de la LCEN impose aux éditeurs de sites internet de faire figurer des mentions légales obligatoires. Cependant, les captures d’écran partielles d’une page d’accueil ne permettent pas d’étayer l’affirmation selon laquelle un site est dépourvu de ces mentions. La preuve du défaut de mentions légales doit être complète et précise. L’absence de production des annexes du procès-verbal de constat, censées reproduire l’intégralité du contenu du site, empêche de vérifier le caractère illicite des contenus et de caractériser le motif légitime invoqué.
L’article L. 34-1 du code des postes et des communications électroniques impose aux hébergeurs de conserver les données d’identification de l’utilisateur, notamment son identité civile, jusqu’à l’expiration d’un délai de cinq ans à compter de la fin de validité du contrat. Les autres informations fournies lors de la souscription du contrat ou de la création du compte, ainsi que les informations relatives au paiement, doivent être conservées pendant un an à compter de la fin de validité du contrat ou de la clôture du compte. Ces données peuvent être communiquées aux fins de procédures pénales.
S’agissant de demandes de communication de données conservées par les hébergeurs, le juge peut prescrire cette communication à condition que les contenus incriminés soient pénalement répréhensibles, que le motif légitime soit établi et que la mesure soit proportionnée. La communication ne peut être ordonnée que pour les besoins d’une procédure pénale, non pour les besoins d’une action civile future. Les données à communiquer doivent être limitées à celles utiles à l’identification du créateur du site et proportionnées à l’objectif poursuivi.
Lorsque le motif légitime n’est établi que pour certains sites et non pour d’autres, la demande de communication de données doit être accueillie partiellement. La communication ne peut être ordonnée que pour les sites au regard desquels le motif légitime a été caractérisé. S’agissant des sites pour lesquels le motif légitime n’est pas établi, la demande doit être rejetée, y compris lorsque la demanderesse envisage une action civile future en référé, celle-ci ne constituant pas une procédure pénale justifiant la conservation et la communication des données.
Lorsque la demanderesse obtient partiellement gain de cause, l’hébergeur défaillant est condamné aux dépens conformément à l’article 696 du code de procédure civile. Il peut également être condamné au paiement de frais irrépétibles au titre de l’article 700 du code de procédure civile, dès lors qu’il n’est pas inéquitable de le faire, notamment en raison de la mauvaise foi ou du caractère manifestement abusif de la défense.
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