Irrégularité de procédure en rétention : comment garantir les droits de l’étranger ?

La recevabilité de l’appel contre l’ordonnance du magistrat concernant les mesures d’éloignement et de rétention a été confirmée, malgré l’absence d’assistance d’un avocat en raison d’une grève. Les diligences administratives, notamment la demande de laissez-passer consulaire, ont été jugées suffisantes, soulignant les limites de l’obligation de l’administration envers les autorités consulaires.

Fiche d’analyse
Direction éditoriale : Maxence Abdelli – CAPA, double Master –  Université Paris Panthéon-Assas – Suivre LegalPlanet  sur Linkedin – Dernière mise à jour : 4 avril 2026

Sommaire

L’essentiel

La recevabilité de l’appel contre l’ordonnance du magistrat pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention est confirmée. L’absence d’assistance d’un avocat, due à une grève, n’a pas été jugée suffisante pour établir un grief substantiel, l’intéressé ayant pu faire appel et comprendre le français. Les diligences de l’administration, telles que la demande de laissez-passer consulaire, ont été jugées suffisantes, et la juridiction a noté que l’administration ne peut contraindre les autorités consulaires.
Points clés
  • Recevabilité de l’appel confirmée contre l’ordonnance du magistrat.
  • Absence d’avocat due à grève, pas de grief substantiel établi.
  • Diligences administratives jugées suffisantes pour l’éloignement.
  • Article L. 743-12 du CESEDA sur les irrégularités.
  • Administration ne peut contraindre les autorités consulaires.
  • Droit de se pourvoir en cassation dans deux mois.

Contexte de l’affaire

L’affaire concerne un individu de nationalité tunisienne, placé en rétention administrative par le Préfet de la Seine, suite à une décision de placement notifiée en mars 2026. Ce dernier a interjeté appel d’une ordonnance du magistrat, qui avait décidé de son maintien en rétention. Lors de l’audience, l’individu a été entendu, tout comme son avocat, qui a plaidé pour l’infirmation de l’ordonnance et la remise en liberté de son client. L’avocat a soutenu que l’individu avait demandé l’assistance d’un avocat commis d’office, mais que cette demande n’avait pas pu être satisfaite en raison d’une grève au barreau de Marseille. Il a également souligné que l’individu n’avait pas eu accès à son dossier, ce qui l’a empêché de préparer une défense adéquate.

Le représentant de la préfecture a demandé la confirmation de l’ordonnance, arguant que l’individu n’avait jamais signalé un manque d’accès à son dossier et que les diligences nécessaires avaient été effectuées. L’individu a exprimé son désespoir face à sa situation, affirmant qu’il ne pouvait plus supporter la rétention et qu’il souhaitait trouver un travail.

Le tribunal a examiné la recevabilité de l’appel et a constaté qu’aucune irrégularité n’avait été relevée dans la procédure. Concernant l’absence d’assistance juridique, le tribunal a noté que l’individu avait refusé l’aide d’un interprète et avait pu faire appel de l’ordonnance, ce qui a permis d’exercer ses droits. En ce qui concerne les diligences, le tribunal a confirmé que des efforts avaient été faits pour obtenir un laissez-passer consulaire, mais que la réponse des autorités tunisiennes était toujours en attente. En conséquence, le tribunal a rejeté les moyens soulevés et a confirmé l’ordonnance de maintien en rétention. Les parties ont été informées de leur droit de se pourvoir en cassation.

Question juridique

L’absence d’assistance d’un avocat en raison d’une grève peut-elle constituer un grief substantiel justifiant la mainlevée d’une mesure de rétention administrative ?

Règle de droit & textes applicables

Textes cités
Article L. 743-12 du code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile, Article R 743-4 du CESEDA, Article L741-3 du CESEDA, Article L742-4 du code
Conditions / critères (ce que le juge vérifie)
  • Absence d’irrégularité substantielle dans le dossier de l’appel
  • Capacité de l’intéressé à comprendre et s’exprimer en français
  • Diligences administratives suffisantes pour le maintien en rétention
  • Respect des délais légaux imposés au juge
  • Incapacité de l’administration à contraindre les autorités consulaires
  • Absence de grief substantiel démontré par l’appelant

Réflexe

La recevabilité de l’appel contre l’ordonnance du magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention est confirmée, sans irrégularité dans le dossier. En vertu de l’article L. 743-12 du CESEDA, une irrégularité ne peut entraîner la mainlevée du placement ou du maintien en rétention que si elle a substantiellement porté atteinte aux droits de l’étranger. Dans cette affaire, l’absence d’assistance d’un avocat, due à un mouvement de grève, n’a pas été jugée suffisante pour établir un grief substantiel, car l’intéressé a pu faire appel et a déclaré comprendre la langue française.

Concernant le moyen tiré du défaut de diligences, l’article L741-3 du CESEDA impose à l’administration d’agir avec diligence pour que l’étranger ne soit maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. Les diligences effectuées par l’administration, telles que la demande de laissez-passer consulaire et les relances, ont été jugées suffisantes. La juridiction a noté que l’administration ne peut pas contraindre les autorités consulaires, ce qui limite sa responsabilité en cas de retard dans l’exécution de la mesure d’éloignement.

La décision de confirmer l’ordonnance du magistrat repose sur l’examen des circonstances exceptionnelles et des délais légaux dans lesquels le juge doit statuer. Les moyens soulevés par l’appelant ont été rejetés, et la régularité de la procédure a été constatée. Les parties ont été informées de leur droit de se pourvoir en cassation dans un délai de deux mois suivant la notification de l’ordonnance.

Preuves retenues (ce qui a fait pencher la décision)

  • Ordonnance du magistrat constatant l’absence d’avocat en raison de la grève du barreau de Marseille.
  • Déclaration de l’individu affirmant comprendre et savoir lire la langue arabe, mais ayant refusé l’assistance d’un interprète.
  • Demande de laissez-passer consulaire faite aux autorités tunisiennes, avec relance en date du 29 mars 2026.
  • Audition de l’individu par les autorités tunisiennes le 02 avril 2026.
  • Procès-verbal de l’audience où l’individu et son avocat ont été entendus.

Conséquences pratiques

Cette ordonnance a des conséquences significatives pour chaque partie impliquée dans l’affaire. Le demandeur, bien qu’il ait pu faire appel, doit maintenant envisager les prochaines étapes, tandis que l’administration doit continuer à respecter ses obligations légales en matière de rétention.

  • Le demandeur peut envisager un pourvoi en cassation dans un délai de deux mois.
  • L’administration doit poursuivre les démarches pour obtenir le laissez-passer consulaire.
  • Le respect des délais légaux pour la rétention doit être maintenu par l’administration.
  • Les parties doivent être conscientes des implications de la décision sur leurs droits respectifs.
  • Le greffier doit s’assurer que toutes les notifications sont correctement envoyées et reçues.

Checklist

Enseignements de cette décision

  • Recevabilité de l’appel confirmée sans irrégularité substantielle.
  • Absence d’avocat due à grève ne constitue pas un grief substantiel.
  • Diligences administratives jugées suffisantes pour l’éloignement.
  • Respect des délais légaux imposés au juge pour statuer.
  • Droit de se pourvoir en cassation dans un délai de deux mois.

À éviter

  • Ne pas négliger l’importance de l’assistance juridique.
  • Éviter de retarder les démarches pour le laissez-passer consulaire.
  • Ne pas ignorer les délais légaux pour la rétention.
  • Éviter de contester sans preuves substantielles.
  • Ne pas omettre de notifier correctement toutes les parties concernées.

FAQ / Q-R juridiques

Quelle est la règle de droit applicable en matière de rétention d’un étranger selon le CESEDA ?

L’article L 741-3 du code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile (CESEDA) stipule qu’un étranger ne peut être placé ou maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. L’administration doit exercer toute diligence à cet effet. Cela implique que le juge doit vérifier les diligences accomplies par l’administration pour s’assurer que la rétention ne dépasse pas le temps nécessaire.

Quels sont les critères de recevabilité de l’appel contre l’ordonnance de rétention ?

La recevabilité de l’appel n’est pas contestée lorsque les éléments du dossier ne font pas apparaître d’irrégularité. En vertu de l’article L. 743-12 du CESEDA, le magistrat ne peut prononcer la mainlevée du placement ou du maintien en rétention que si la violation des formes prescrites a substantiellement atteint les droits de l’étranger, et que cette atteinte n’a pas pu être réparée par une régularisation avant la clôture des débats.

Quels moyens peuvent être soulevés concernant l’irrégularité de la procédure de rétention ?

Le moyen tiré de l’irrégularité de la procédure peut être fondé sur le fait que l’étranger n’a pas pu être assisté d’un avocat, ce qui l’a empêché de construire une défense effective. L’article R 743-4 du CESEDA impose que la requête et les pièces jointes soient mises à disposition de l’étranger, qui doit pouvoir les consulter avant l’ouverture des débats, assisté d’un interprète si nécessaire.

Quelle est la motivation requise pour justifier le maintien en rétention d’un étranger ?

La motivation du maintien en rétention doit démontrer que l’administration a effectué toutes les diligences nécessaires pour permettre le départ de l’étranger. En cas de prolongation de la rétention, il appartient au juge de vérifier que des actes concrets ont été réalisés par l’administration, tels que des demandes de laissez-passer aux autorités consulaires, et que ces diligences ont été effectuées dans un délai raisonnable.

Quels éléments déterminants la juridiction retient-elle pour rejeter un moyen tiré du défaut de diligences ?

La juridiction retient que des diligences ont été effectuées, notamment une demande de laissez-passer consulaire et une audition de l’étranger par les autorités compétentes. Elle souligne que l’administration ne peut pas contraindre les autorités consulaires et que, malgré les diligences, l’exécution de la mesure d’éloignement n’a pas pu être réalisée dans les délais impartis. Ainsi, le moyen est rejeté car les diligences ont été régulièrement accomplies.

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COUR D’APPEL D’AIX-EN-PROVENCE

CHAMBRE 1-11, Rétention Administrative

ORDONNANCE

DU 10 AVRIL 2026

N° RG 26/00602 – N° Portalis DBVB-V-B7K-BPXSX

Copie conforme

délivrée le 10 Avril 2026 par courriel à :

-l’avocat

-le préfet

-le CRA

-le JLD/TJ

-le retenu

-le MP

Décision déférée à la Cour :

Ordonnance rendue par le magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention de [Localité 1] en date du 08 Avril 2026 à 11h56.

APPELANT

Monsieur [B] [Z] [N]

né le 14 Juillet 1999 à [Localité 2] (99)

de nationalité Tunisienne

 

comparant en visio conférence en application de l’article L743-7 du CESEDA.

Assisté de Maître Sofia BOUYADOU, avocat au barreau de MARSEILLE, choisi.

INTIMÉE

PRÉFET DU VAR,

Représenté par Monsieur Michel SUCH

MINISTÈRE PUBLIC

Avisé, non représenté

******

DÉBATS

L’affaire a été débattue en audience publique le 10 Avril 2026 devant Mme Nathalie MARTY, Conseiller à la cour d’appel déléguée par le premier président par ordonnance, assistée de Mme Carla D’AGOSTINO, Greffier,

ORDONNANCE

Contradictoire,

Prononcée par mise à disposition au greffe le 10 Avril 2026 à 14h43 ,

Signée par Mme Nathalie MARTY, Conseiller et Mme Carla D’AGOSTINO, Greffier,
PROCÉDURE ET MOYENS

Vu les articles L 740-1 et suivants du code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile (CESEDA) ;

Vu l’arrêté portant obligation de quitter le territoire national pris le 22 mai 2024 par le PRÉFET DU VAR , notifié le même jour à 12h05 ;

Vu la décision de placement en rétention prise le 09 mars 2026 par le PRÉFET DE LA SEINE [Localité 3] notifiée le 10 mars 2026 à 09h19;

Vu l’ordonnance du 08 Avril 2026 rendue par le magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention décidant le maintien de Monsieur [B] [Z] [N] dans des locaux ne relevant pas de l’administration pénitentiaire ;

Vu l’appel interjeté le 09 Avril 2026 à 17h17 par Monsieur [B] [Z] [N] ;

A l’audience,

Monsieur [B] [Z] [N] a comparu et a été entendu en ses explications ;

Son avocat a été régulièrement entendu ; il conclut à l’infirmation de l’ordonnance querellée et à la remise en liberté de son client ;

Il soutient que Monsieur [P] a expressément demandé à être assisté d’un avocat commis d’office, que cette demande n’a pu être satisfaite en raison du mouvement de grève du barreau de Marseille, ainsi que le constate l’ordonnance elle-même, que démuni de toute assistance juridique, qu’il s’est trouvé seul face au représentant de la préfecture, sans pouvoir construire une défense effective sur les moyens de droit soulevés dans sa requête, que conformément à l’article R 743-4 du CESEDA, la requête et les pièces qui y sont jointes doivent être mises à disposition de l’étranger, qui peut les consulter avant l’ouverture des débats, assisté le cas échéant d’un interprète, qu’il ne ressort pas de l’ordonnance que le dossier ait été proposé à Monsieur [P], qui n’en a pas été informé en l’absence d’avocat, qu’il n’est aucunement justifié qu’il ait pu prendre connaissance de l’intégralité du dossier dans sa langue maternelle afin de préparer sa défense.

Elle fait valoir par ailleurs que l’administration n’a pas effectué les diligences nécessaires

Le représentant de la préfecture sollicite la confirmation de l’ordonnance querellée ; il fait valoir que monsieur ne s’est jamais plaint de ne pas avoir eu accès à son dossier, il n’est pas justifié que monsieur n’a pu exercer ses droits ; concernant les diligences, même si monsieur a été reconnu dans le passé, un laissez passer est quand même nécessaire le procédé d’identification se poursuit monsieur a été entendu le 2 avril ;

Monsieur [B] [Z] [N] déclare je ne fais plus de trucs illégaux je ne peux pas rester ici je vais péter un plomb ici j’ai refusé d’aller au jugement car je croyais comme ça qu’il y a aura un vice de procédure mais j’ai été prolongé je vais arrêté trouver un travail
MOTIFS DE LA DÉCISION

La recevabilité de l’appel contre l’ordonnance du magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention n’est pas contestée et les éléments du dossier ne font pas apparaître d’irrégularité.

Sur le moyen tiré de l’irrégularité de la procédure

Aux termes de l’article L. 743-12 du code de l’entrée et du séjour des étrangers et du droit d’asile, En cas de violation des formes prescrites par la loi à peine de nullité ou d’inobservation des formalités substantielles, le magistrat du siège du tribunal judiciaire saisi d’une demande sur ce motif ou qui relève d’office une telle irrégularité ne peut prononcer la mainlevée du placement ou du maintien en rétention que lorsque celle-ci a eu pour effet de porter substantiellement atteinte aux droits de l’étranger dont l’effectivité n’a pu être rétablie par une régularisation intervenue avant la clôture des débats.

En l’espèce, il est soutenu que Monsieur [P] a expressément demandé à être assisté d’un avocat commis d’office, que cette demande n’a pu être satisfaite en raison du mouvement de grève du barreau de Marseille, ainsi que le constate l’ordonnance elle-même, que démuni de toute assistance juridique, qu’il s’est trouvé seul face au représentant de la préfecture, sans pouvoir construire une défense effective sur les moyens de droit soulevés dans sa requête, que conformément à l’article R 743-4 du CESEDA, la requête et les pièces qui y sont jointes doivent être mises à disposition de l’étranger, qui peut les consulter avant l’ouverture des débats, assisté le cas échéant d’un interprète, qu’il ne ressort pas de l’ordonnance que le dossier ait été proposé à Monsieur [P], qui n’en a pas été informé en l’absence d’avocat, qu’il n’est aucunement justifié qu’il ait pu prendre connaissance de l’intégralité du dossier dans sa langue maternelle afin de préparer sa défense.

Toutefois, il résulte de l’ordonnance querellée que l’intéressé n’est pas assisté d’un avocat en raison de la motion votée par l’ordre des avocats du barreau de Marseille lors d’un Conseil de l Ordre exceptionnel en date du 2 avril 2026 et par décision des membres du Conseil de l’Ordre, il n’y aura de désignation d’avocats au titre de l’aide juridictionnelle et au titre des commissions d’of’ce à compter du vendredi 03/04/2026 dans le cadre du mouvement national contre le projet de loi relatif à la justice criminelle et au respect des victimes, issu du projet dit’SURE’, actuellement en discussion au Parlement’, que l’intéressé a au cours de l’audience, déclaré au début de la procédure comprendre et savoir lire la langue arabe cependant cet dernier a refusé l’assistance de l’interprète présente à l’audience et a souhaité s’exprimer en français.; que monsieur a pu faire appel de l’ordonnance et exercer ainsi ses droits qu’il ne démontre pas un grief ayant porté une atteinte substantielle à ses droits compte tenu d’une part des circonstances exceptionnelles et des délais légaux contraintes dans lesquels le juge doit statuer en la matière de sorte que le moyen sera rejeté

Sur le moyen tiré du défaut de diligences

Aux termes de l’article L741-3 du CESEDA, « Un étranger ne peut être placé ou maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. L’administration exerce toute diligence à cet effet. »

Il appartient au juge, en application de l’article L. 741-3 du CESEDA de rechercher concrètement les diligences accomplies par l’administration pour permettre que l’étranger ne soit maintenu en rétention que pour le temps strictement nécessaire à son départ. Cela induit, sauf circonstances insurmontables, la production de pièces par l’administration qui établissent ces diligences, en fonction de la situation de l’étranger.

Par ailleurs, il convient de rappeler que la réalisation d’actes sans véritable effectivité, tels que des relances auprès des consulats n’est pas requis dès lors que l’administration ne dispose d’aucun pouvoir de contrainte sur les autorités consulaires ;

En l’espèce, l’ordonnance contestée concernant une seconde prolongation, à la suite de la décision rendue par le juge judiciaire de [Localité 1] en date du 14 mars 2026 décidant le maintien de l’intéressé dans des locaux ne relevant pas de l’administration pénitentiaire, dès lors il ne peut être soutenu que les diligences n’ont pas été effectuées lors de la première période de rétention, au demeurant il résulte de la procédure qu’une demande de laissez-passer consulaire a été faite aux autorités tunisiennes, avec relance en date du 29 mars 2026, que l’intéressé a été auditionné par ces autorités le 02 avril 2026, que la Préfecture est dans l’attente de leur réponse, de sorte que les diligences ayant été régulièrement effectuées, que malgré les diligences accomplies il n’a pas été possible de pouvoir procéder à l’exécution de la mesure d’éloignement dans les délais, qu’il n’appartient pas aux autorités françaises d’adresser des injonctions aux autorités étrangères, les documents de voyage n’ayant pas encore tous été reçus et la présente procédure étant introduite pour une deuxième prolongation, au visa de l’alinéa 1 de l’article L742-4 du code, qu’il n’en résulte donc aucune obligation de bref délai – concernant la levée des obstacles – à démontrer, le moyen devant être rejeté

PAR CES MOTIFS

Statuant publiquement par décision Contradictoire en dernier ressort, après débats en audience publique,

Constatons la régularité de la procédure
Déclarons recevable la requête en prolongation

Rejetons les moyens soulevés

Confirmons l’ordonnance du magistrat désigné pour le contrôle des mesures d’éloignement et de rétention en date du 08 Avril 2026.

Les parties sont avisées qu’elles peuvent se pourvoir en cassation contre cette ordonnance dans un délai de 2 mois à compter de cette notification, le pourvoi devant être formé par déclaration au greffe de la Cour de cassation, signé par un avocat au conseil d’Etat ou de la Cour de cassation.

Le greffier Le président

Reçu et pris connaissance le :

Monsieur [B] [Z] [N]

Assisté d’un interprète

COUR D’APPEL D’AIX-EN-PROVENCE

Chambre 1-11, Rétentions Administratives

Palais Verdun , bureau 443

Téléphone : [XXXXXXXX01] – [XXXXXXXX02] – [XXXXXXXX03]

Courriel : [Courriel 1]

Aix-en-Provence, le 10 Avril 2026

À

– PREFET DU VAR

– Monsieur le directeur du centre de rétention administrative de [Localité 1]

– Monsieur le procureur général

– Monsieur le greffier du Juge des libertés et de la détention de [Localité 1]

– Maître Sofia BOUYADOU

NOTIFICATION D’UNE ORDONNANCE

J’ai l’honneur de vous notifier l’ordonnance ci-jointe rendue le 10 Avril 2026, suite à l’appel interjeté par :

Monsieur [B] [Z] [N]

né le 14 Juillet 1999 à [Localité 2] (99)

de nationalité Tunisienne

Je vous remercie de m’accuser réception du présent envoi.

Le greffier,

VOIE DE RECOURS

Nous prions Monsieur le directeur du centre de rétention administrative de bien vouloir indiquer au retenu qu’il peut se pourvoir en cassation contre cette ordonnance dans un délai de 2 mois à compter de cette notification, le pourvoi devant être formé par déclaration au greffe de la Cour de cassation.

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🇫🇷 Point juridique LegalPlanet.pro rédigé à partir de cette décision de justice Cour d’appel d’Aix-en-Provence, 10 avril 2026, N° de RG 26/00602 — Thématiques associées : Immigration / Asile — Irrégularité de procédure — Paternité des données brutes : Ministère de la justice / Cour de cassation — Licence Open Data — Date de dernière mise à jour des données réutilisées 13 avril 2026.

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